Некоторые особенности договора авторского заказа на программное обеспечение
В настоящее время, в связи с необычайно быстрым распространением IT технологий, в различных сферах все чаще возникает потребность в создании уникального программного обеспечения, которое обеспечивало бы потребности конкретной компании, учитывая всю специфику ее деятельности, особенно это актуально для различным интернет-магазинов и интернет-сервисов. В данной ситуации, зачастую прибегают к услугам сторонних IT- компаний или «свободных художников», однако предполагая, что по итогам создания уникального программного обеспечения, все имущественные права будет иметь только Заказчик. Но, в абсолютном большинстве случаев возникают опасения, что в итоге создания ПО, недобросовестные Разработчики могут тиражировать созданный продукт в неизменном или в слегка видоизмененном виде.
Какие моменты следует учесть, и на что обратить особое внимание при подготовке договорной основы с Разработчиком программного продукта?
Под программным обеспечением понимается совокупность различных данных и команд, которые необходимы для функционирования электронно-вычисленных машин в целях получения определенного результата.
Перед заключением договора на разработку программного обеспечения стороны самым подробным образом должны обозначить основные условия и требования, предъявляемые к будущей программе, поэтому Заказчик должен предоставить Разработчику техническое задание, в котором четко расписаны характеристики будущего продукта. Чем подробнее они будут, тем меньше шансов в получении несоответствий и разногласий в итоге.
Элементом предмета договора будет создание программного кода и его алгоритмов, а также различных программных компонентов, которые будут являться программным продуктом. Созданный программный код должен полностью соответствовать условиям технического задания, предоставляемого Заказчиком. Техническое задание является неотъемлемой частью договора, что необходимо в договоре дополнительно детализировать. В тех. задании необходимо максимально четко определить требования к результату работ – требования к функциональности, способы реализации программы и т.д. В противном случае, существует риск получения результата, при котором формально работы будут выполнены, однако, желаемый Заказчиком результат не достигнут. При этом необходимо учитывать, что при создании сложной системы, которая часто состоит из нескольких этапов с промежуточными одобрениями и приемками частей функционала, по ходу выполнения работ требования Заказчика к конечному продукту могут меняться, что также необходимо фиксировать и отражать в дополнительных соглашениях.
Также, основополагающим условием предмета договора авторского заказа будет дальнейшая передача созданных прав, Разработчик может в полном объеме отчуждать исключительные права на созданный программный продукт, либо осуществлять временную передачу имущественных (исключительных) прав.
Так, согласно п. 2 ст. 1288ГК РФ: «Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах».
Однако, приобретение исключительных прав на созданный программный продукт, и как следствие, приобретение возможности запрещать иным лицам, в том числе Разработчику его использования также имеет некоторые аспекты.
На вышеуказанные моменты, необходимо обратить самое пристальное внимание при осуществлении подготовки договора. В частности, возможно предусмотреть, что:
Одновременно с программным продуктом Разработчик передает Заказчику подготовительную, техническую, сопроводительную и методическую документацию к программному продукту.
Все отчуждаемые исключительные права на программное обеспечение, созданное Разработчиком в рамках настоящего соглашения, а равно его составные части и их элементы, а также иные права на результаты использования соглашения, которые не являются охраняемыми результатами интеллектуальной деятельности, принадлежат Заказчику.
Помимо анализируемых условий, договор авторского заказа имеет ряд иных нюансов, связанных со спецификой создания сложного и уникального продукта, поэтому при его заключении, разобраться со всеми особенностями поможет помощь профессионального юриста.
Образец договора заказа на разработку программного кода, алгоритма и т.д. с последующей передачей исключительного права, заключаемого между юридическим и физическим лицом
Первым Автором может быть только физическое лицо, творческим трудом которого было создано произведение искусства, литературы или науки, а также любая другая интеллектуальная собственность. Автору принадлежит весь комплекс личных неимущественных прав и исключительное право на любое использование произведения.
Правообладателями могут быть другие лица, которым перешло исключительное право от Автора на основании договора либо в силу закона, например: наследники автора, работодатели, заказчики, если автор работал за их счет.
Правообладатели используют знак охраны авторского права, этот знак представляет из себя букву «С» в окружности.
Условно авторские права могут быть разделены на две взаимосвязанные между собой группы: Первая группа – Личные неимущественные права и имущественные права. Первая группа включает в себя: быть Автором и издаваться под собственным именем, а также обнародовать произведение.
Вторая группа – это исключительное право совершать действия и использовать произведение для извлечения прибыли или без прибыли, а именно: размножение и продажа экземпляров произведения, публичные показы, выступления, импорт оригинала, воспроизведение звуко- и видеозаписей, реализация различных проектов (архитектура, дизайн) и любые иные, не противоречащие закону, действия в средствах массовой информации.
В соответствии со ст.1281 ГК РФ срок действия исключительного права сохраняется в течение всей жизни автора и семидесяти лет после его смерти, после этого срока произведение считается национальным достоянием.
Согласно ст.1259 ГК РФ объектом авторского права являются произведения (части произведения) науки, литературы, искусства, независимо от вида их назначения, достоинства, а также от способа выражения. Произведения могут быть в письменной устной форме, рисунки, картины, все виды записей, танцы, спектакли, географически и топографические карты, программы ЭВМ, аранжировки, сборники и др.
Официальные документы, информационные сообщения, произведения народного творчества не могут быть объектами авторского права.
Авторское право не связано с материальным (вещественным) носителем произведения. Без согласия Автора допускается только цитирование произведения с обязательным указанием Автора. Вознаграждение, в этом случае, Автору не выплачивается.
Регистрация авторского права на произведение необязательна, но желательна, поскольку, в случае плагиата, Автору будет значительно легче доказать свое первоначальное право. Существует организация, которая будет сохранять произведение в своем депозитарии в оригинальном экземпляре.
ДОГОВОР АВТОРСКОГО ЗАКАЗА
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. Исполнитель обязуется разработать программный код и алгоритмы, создать и имплементировать программные компоненты (далее – «Разработки»), соответствующие характеристикам, указанным в п.1.2 настоящего договора, и техническому заданию (Приложение №1 к настоящему договору), являющемуся неотъемлемой частью настоящего договора, и передать Заказчику исключительные права на использование Разработок в соответствии с условиями настоящего договора и на определенный договором срок, а Заказчик, в свою очередь, за создание Разработок и предоставление исключительных прав на них уплачивает Исполнителю вознаграждение.
2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Исполнитель обязуется завершить Разработки в течение с момента подписания настоящего договора.
2.2. Исполнитель обязуется выполнить Разработки своими силами и средствами.
2.3. Первоначальный вариант Разработок передается в виде исходного кода и сопутствующей документации и принимается Заказчиком по акту приемки-передачи первоначального варианта, подписываемому обеими сторонами. Заказчик обязуется рассмотреть представленный вариант Разработок и известить Исполнителя либо об одобрении, либо о необходимости внесения поправок и доработок с указанием требуемых исправлений. При получении указания Заказчика о внесении поправок и доработок Исполнитель обязуется в согласованные отдельным соглашением сроки внести требуемые исправления и повторно предоставить Разработки Заказчику. Заказчик не несет дополнительных финансовых обязательств за работу по внесению исправлений. При получении одобрения Заказчика стороны составляют акт приемки-передачи Разработок. С момента подписания указанного акта сторонами права на Разработки, указанные в п.2.4 настоящего договора, считаются переданными Заказчику.
2.4. Исполнитель отчуждает Заказчику исключительные права на создаваемую Программу в полном объеме для использования их любым способом и в любой форме, включая перечисленные в ст. 1270 ГК РФ.
2.5. Действие передаваемых исключительных прав не ограничивается территориальными пределами.
2.6. Исполнитель не сохраняет за собой права использовать Разработки самостоятельно или предоставлять аналогичные права на их использование третьим лицам.
2.7. За создание Разработок и передачу исключительных прав на них Заказчик выплачивает Исполнителю вознаграждение в установленном п.3.1 договора размере.
3. СУММА ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ И ПОРЯДОК ВЫПЛАТЫ
3.1. Вознаграждение Исполнителя составляет рублей, из которых рублей выплачивается Исполнителю в качестве аванса в течение с момента подписания договора. Оставшаяся часть вознаграждения выплачивается Автору после одобрения Заказчиком готовых Разработок и передачи Разработок Заказчику по акту приема-передачи в течение после подписания указанного акта.
3.2. Денежные средства, подлежащие уплате по настоящему договору, оплачиваются Заказчиком путем перечисления их на счет, указанный Исполнителем.
4. ГАРАНТИИ ПО ДОГОВОРУ
5. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ
5.1. Условия настоящего договора и заданий к нему конфиденциальны и не подлежат разглашению.
5.2. Исполнителю запрещается в течение срока действия настоящего договора и в течение после его истечения разглашать конфиденциальную информацию, указанную в п.5.1 настоящего договора.
6. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
6.1. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по настоящему договору, обязана возместить другой стороне причиненные таким неисполнением убытки. Если сторона, нарушившая договор, получила вследствие этого доходы, другая сторона вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.
6.2. В случае нарушения Исполнителем срока создания Разработок, установленного п.2.1 настоящего договора, он уплачивает Заказчику штраф в размере рублей.
6.3. В случае невыполнения либо ненадлежащего выполнения Исполнителем обязательств по настоящему договору ответственность Исполнителя в любом случае ограничена суммой реального ущерба, причиненного Заказчику.
6.4. Заказчик вправе удержать сумму штрафа из суммы вознаграждения, подлежащего уплате Исполнителю, по условиям настоящего договора.
7. ФОРС-МАЖОР
7.1. Обстоятельства форс-мажорного характера (непредвиденные обстоятельства непреодолимой силы), за которые стороны не являются ответственными (стихийные бедствия, забастовки, войны, принятие государственными органами законов и подзаконных актов, препятствующих исполнению договора, и другое), освобождают сторону, не выполнившую своих обязательств в связи с наступлением указанных обстоятельств, от ответственности за такое невыполнение на срок действия этих обстоятельств. Если эти обстоятельства будут длиться более двух лет, каждая из сторон будет иметь право отказаться от исполнения обязательств по настоящему договору.
8. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ
8.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами по вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте данного договора, будут разрешаться путем переговоров на основе действующего законодательства.
8.2. Неурегулированные в процессе переговоров споры разрешаются в суде в порядке, установленном действующим законодательством.
9. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА
9.1. Настоящий договор вступает в силу с момента подписания сторонами и действует до « » 2021 г.
10. РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА
10.1. Стороны вправе досрочно расторгнуть договор по взаимному письменному соглашению.
10.3. Исполнитель вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке в случае повторного нарушения Заказчиком обязанности выплачивать вознаграждение в установленный настоящим договором срок.
11. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
11.1. Во всем остальном, что не предусмотрено договором, стороны руководствуются действующим законодательством.
11.2. Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны сторонами или надлежаще уполномоченными на то представителями сторон.
11.3. Все уведомления и сообщения в рамках настоящего договора должны направляться сторонами друг другу в письменной форме.
11.4. Договор составлен в экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждого участника настоящего договора.
Соглашение о передаче (отчуждении) исключительных прав
Образец договора в 2021 году
Бланк договора об отчуждении исключительных прав
Образец договора, подготовленный специалистами сервиса.
Понятие и содержание договора
У каждого объекта интеллектуальной собственности есть правообладатель. Это человек, который создал какое-то произведение или компания, работники которой разработали программное обеспечение, или субъект, который приобрел у кого-то исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (РИД).
Правообладатель вправе распоряжаться своим РИД, в том числе и передать все права на него другому лицу по договору об отчуждении исключительного права. Этот договор подразумевает, что права на объект переходят к новому собственнику в полном объеме.
Если в тексте прямо не указать на то, что исключительное право передается в полном объеме, договор будет уже не об отчуждении, а лицензионным. Также в договоре не должно быть ограничений на использование объекта интеллектуальной собственности, поэтому рекомендуем вообще не включать в текст способы использования объекта.
Договор об отчуждении исключительного права должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора.
Если объект интеллектуальной собственности подлежит государственной регистрации, то и договор о его отчуждении также нужно будет зарегистрировать. Обязательной государственной регистрации подлежат следующие результаты интеллектуальной деятельности: изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки.
Программы ЭВМ и базы данных, а также другие объекты авторских прав не подлежат обязательной регистрации, но по желанию автора могут быть зарегистрированы, в этом случае договор об отчуждении права на такую программу ЭВМ или базу данных тоже будет регистрироваться.
Предмет соглашения
В данном разделе пропишите на какой именно объект интеллектуальной собственности передаются права по договору. При этом в договоре должны быть указаны характеристики отчуждаемого объекта и реквизиты, перечисленные в документе о регистрации (если данный объект подлежит государственной регистрации).
Укажите обязательно на то, что исключительное право передается в полном объеме и укажите момент его перехода. Это может быть:
Определите в соглашении перечень документов и материальных носителей (диск, флэш-карта) которые правообладатель должен передать приобретателю. Документами в данном случае могут быть свидетельство о государственной регистрации права (если они были зарегистрированы), руководство по эксплуатации программы ЭВМ или базы данных и т.д.
Имеет смысл предусмотреть срок передачи материальных объектов. Такой срок может не совпадать с моментом передачи исключительного права. Например, в соглашении указано, что исключительное право переходит в момент заключения договора, а правообладатель передает необходимые документы через пять дней после этого.
Размер вознаграждения и порядок его выплаты
По общему правилу, договор об отчуждении исключительного права является возмездным. Выплата вознаграждения права может быть предусмотрена в форме:
Также укажите сроки выполнения обязательства по оплате. При этом немаловажно определить, в какой момент Приобретатель считается исполнившим свою обязанность по оплате. При безналичных расчетах момент оплаты обычно определяется моментом зачисления денежных средств на расчетный счет Правообладателя.
Ответственность сторон
Ответственность сторон за нарушение обязательств предусматривается действующим законодательством. Правильнее, если ответственность будет предусмотрена для каждой из сторон.
Рекомендуем прописать в договоре согласованные сторонами размеры неустойки за просрочку оплаты (для Приобретателя), за нарушение сроков передачи документации и материальных носителей (для Правообладателя), а также за уклонение от государственной регистрации соглашения (в таком случае ответственность возлагается на ту сторона, которая уклоняется от регистрации договора).
Договор на создание программного обеспечения с отчуждением исключительных прав
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Право на результат интеллектуальной деятельности, полученное на условиях совместного распоряжения, отражается в бухгалтерском учете по стоимости, которая равна сумме, уплаченной Первым Заказчиком в соответствии с договором на разработку программного обеспечения.
Аналогично в целях исчисления налога на прибыль первоначальная стоимость нематериального актива будет равна части стоимости работ по созданию программы для ЭВМ.
Обоснование позиции:
Программа для ЭВМ является результатом интеллектуальной деятельности, и авторские права на нее охраняются так же, как авторские права на произведения литературы (пп. 2 п. 1 ст. 1225 ГК РФ, п. 1 ст. 1259, ст. 1261 ГК РФ). В соответствии со ст. 1262 ГК РФ регистрация программы для ЭВМ в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности осуществляется по желанию правообладателя.
Исключительное право, т.е. право на использование программы ЭВМ по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом принадлежит ее правообладателю, которым может являться гражданин или юридическое лицо (п. 1 ст. 1229 ГК РФ).
В ситуации, когда программа для ЭВМ создана по договору, предметом которого было ее создание (по заказу), исключительное право на такую программу принадлежит заказчику, если договором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 1296 ГК РФ).
Вместе с тем п. 2 ст. 1229 ГК РФ установлено, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно.
Согласно п. 3 ст. 1229 ГК РФ взаимоотношения лиц, которым исключительное право принадлежит совместно, определяются соглашением между ними. При этом, если ГК РФ или соглашением между правообладателями не предусмотрено иное, каждый из правообладателей может использовать такую программу для ЭВМ по своему усмотрению.
Распоряжение исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации осуществляется правообладателями совместно, если ГК РФ или соглашением между правообладателями не предусмотрено иное (абзац второй п. 3 ст. 1229 ГК РФ).
Бухгалтерский учет
Налог на прибыль организаций
К НМА, в частности, относится исключительное право организации на использование программы для ЭВМ (п. 3 ст. 257 НК РФ).
Для признания НМА также необходимо наличие способности приносить организации экономические выгоды (доход), а также наличие документов, подтверждающих существование самого НМА и (или) исключительного права у организации на результаты интеллектуальной деятельности. В рассматриваемом случае, как уже было отмечено, такими документами будут договор и акт выполненных работ.
Первоначальной стоимостью амортизируемых НМА признается сумма расходов на их приобретение (создание) и доведение их до состояния, в котором они пригодны для использования (п. 3 ст. 257 НК РФ).
Чтобы приобрести исключительное право на программу для ЭВМ, разработанную на основании договора заказа, организации необходимо оплатить 6/10 стоимости работ по созданию программы, указанную в договоре.
Отметим, что НК РФ не содержит специальных норм в отношении формирования первоначальной стоимости НМА, находящихся в совместном распоряжении двух самостоятельных юридических лиц.
Принимая во внимание все вышесказанное, приходим к выводу, что в целях исчисления налога на прибыль первоначальная стоимость НМА в данном случае будет равна не полной стоимости работ по созданию программы для ЭВМ, а той ее части, равной 6/10 (т.е. 60 руб. условно), которая согласно договору оплачивается Заказчиком 1.
Именно эта величина стоимости посредством амортизационных отчислений может быть перенесена за период использования НМА на уменьшение финансового результата.
В налоговом учете используются два метода амортизации ОС и НМА (п. 1 ст. 259 НК РФ):
— линейный;
— нелинейный.
При этом к НМА будет применяться тот метод начисления амортизации, отраженный в учетной политике для целей налогообложения, который применяется ко всем основным средствам организации вне зависимости от даты их приобретения, за исключением НМА, в отношении которых установлен срок полезного использования свыше 20 лет, амортизация по которым начисляется линейным методом (п.п. 1, 3 ст. 259 НК РФ).
В заключение отметим, что по такому НМА, как исключительное право правообладателя на использование программы для ЭВМ, срок полезного использования не может быть менее двух лет (абзац второй п. 2 ст. 258 НК РФ).
Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
— Энциклопедия решений. Учет приобретения НМА за плату;
— Энциклопедия решений. Учет расходов на амортизацию НМА.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Графкин Олег
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
профессиональный бухгалтер Родюшкин Сергей
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
————————————————————————-
*(1) С 19.07.2017 признано федеральным стандартом бухгалтерского учета (часть 1.1 ст. 30 Закона N 402-ФЗ в ред. Федерального закона от 18.07.2017 N 160-ФЗ).
Договор на создание программного обеспечения с отчуждением исключительных прав
ДОГОВОР АВТОРСКОГО ЗАКАЗА № ___
на создание программы для эвм с отчуждением исключительных прав
«__» __________________ 20__ г.
_____________________________________________, именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице ____________________________, действующего на основании ________________________, с одной стороны, и
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. Автор обязуется создать по заказу Заказчика программу/программы для ЭВМ (далее по тексту – «Программа»), соответствующую техническому заданию, согласованному в соответствующем Приложении к Договору, и передать Заказчику Программу и исключительные права на использование Программы в соответствии с условиями настоящего Договора и на определенный Договором срок, а Заказчик за создание Программы и отчуждение полных и исключительных прав на нее уплачивает Автору вознаграждение в соответствии с условиями настоящего Договора.
Форма технического задания согласована Сторонами в Приложении № 1 к Договору.
2. ГАРАНТИИ
2.1. Автор гарантирует следующее:
2.2. Заказчик гарантирует соблюдение законных интересов и неотчуждаемых прав Автора.
3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
3.1. Автор обязуется создать Программу в срок, указанный в соответствующем техническом задании (Приложении к Договору). Срок создания Программы может быть изменен по соглашению Сторон.
3.2. Автор обязуется оказывать поддержку Программы (гарантийный срок – в течение __ (_________) календарных месяцев/лет, начиная с момента подписания акта приема-передачи.
Поддержка Программы осуществляется в офисе Заказчика/посредством удаленного доступа к компьютерам Заказчика (выбрать необходимое либо указать иное) следующими способами:
— на основании заявки Заказчика, которая может быть подана посредством электронной почты и подлежит исполнению в течение ____ (_____) рабочих дней с момента ее получения Автором;
— с периодичностью, согласованной Сторонами: ___ (___) раз в неделю / в месяц (указать иное).
3.3. В случае если после передачи Программы Заказчику обнаружится, что для использования Программы на компьютерах Заказчика требуется осуществить ее доработку, Автор обязуется осуществить такую доработку без взимания дополнительных платежей.
3.4. Заказчик обязуется своевременно производить оплату вознаграждения в соответствии с разделом 4 настоящего Договора.
3.5. Заказчик вправе ознакомиться с ходом работ на любом этапе создания Программы.
4. СУММА ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ И ПОРЯДОК ВЫПЛАТЫ
4.1. За созданную Программу и переданные Заказчику исключительные права на нее Заказчик уплачивает Автору вознаграждение в твердой денежной сумме. Размер вознаграждения Автору за создание Программы по каждому техническому заданию указывается в соответствующих Приложениях к настоящему Договору и включает стоимость передачи Заказчику исключительных прав на Программу.
4.2. За поддержку Программы, переданной Заказчику, Заказчик уплачивает Автору вознаграждение по часовой ставке оплаты, согласованной Сторонами в соответствующем техническом задании в течение ___ (_____) рабочих дней с даты подписания Сторонами Акта сдачи-приемки выполненных работ по поддержке Программы и получения Заказчиком счета от Автора.
4.3. Вознаграждение по пунктам 4.1, 4.2 Договора оплачивается Заказчиком путем перечисления денежных средств на банковские реквизиты Автора, указанные в п. 13 настоящего Договора
4.4. Датой оплаты признается дата списания денежных средств с корреспондентского счета банка, обслуживающего расчетный счет Заказчика, в адрес банковских реквизитов Автора